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案情：1998年12月17日，原告赵某与被告张某、李某签订了一份>借款协议书)，约定李某向赵某借款8方元，借期为一年，利息为1万元，用宋某、王某的二个房屋产权证作抵押，每平方米600元，由李某负责办理抵押登记，费用由李某承担。如借款到期还不上，赵某有权将房权收回，原房主欠的一切费用由李某承担。张某为李某提供担保。1999年1月2日，宋某、王某出具了同意用自己的房屋产权作抵押的同意书。李某未到房产交易部门办理抵押登记手续。到期后，李某未偿还欠款。2000年12月16日，赵某与李某又签订了一份用楼房抵押欠款协议书，约定因李某欠赵某10万元暂时还不上，特将开发区中心二区十四单元四层及独立楼抵押给赵某某(赵某之子)，过户时间不得超过2001年5月，抵押时间到2002年5月末，过期还不上，赵某某有权收回全部抵押楼。在抵押期间，李某每年按10%承付欠款利息。由张某为李某提供担保。协议签订后，李某未按约定将抵押楼过户到赵某某名下。
审判：法院审理认为，原告赵某与被告李某之间1998年12月17日签订的借款合同，双方意思表示真实，内容合法，应认定为有效。但合同中用楼房作抵押的担保，因双方未到房地产主管部门办理登记手续，应认定无效。赵某与李某2000年12月16日签订的>用楼房抵押欠款协议书)，应视为对原借款合同的变更，赵某要求李某在2002年5月末提供充分的保证，即将抵押楼过户到张某和赵某某名下，张某未能按约定在合理期间内提供此充分保证，已构成默示毁约。张某有权在履行期限2005年5月届满之前要求李某承担违约责任。张某对李某给付赵某欠款并支付利息承担连带责任。依照《合同法》第108条、第207条、第211条第二款、《担保法》第18条、第18条之规定，判决被告李某偿还原告赵某人民币80000元;被告李某支付原告赵某利息20000元。
评析： (一)被告李某未在2000年3月末将抵押楼房办理抵押登记并过户到赵某某名下，其行为构成了默示预期违约。
本案原告赵某与被告李某1998年12月 17日签订的借款协议书中约定，由李某负责办理抵押楼房的登记，费用由李某承担。但李某未办理登记，导致该担保无效。李某作为被要求提供履行保证的一方未在合理期间内提
供充分的保证，且到期未偿还欠款，赵某已知道李某不履行合同。2000年12月16日，赵某与李某签订的一份用楼房抵押欠款协议书，既是对原借款合同中借款期限，利息的变更，又是对李某提出履行保证的要求，但李某在合理期间内未提供有效担保，以自己的行为表明，在合同规定的履行期限2002年5月末之前，其将不履行变更后的合同，已构成了默示预期违约。
(二)赵某有权向法院起诉，请求解除合同并要求李某承担违约责任。虽然赵某与李某签订的第二份合同中约定李某的还款期限为2002年5月末，但由于李某未在合理期间内提供有效担保，以自己的行为表明其将不履行变更后的合同。赵某作为无辜的受害者，在公平合理的情况下，可以根据情况选择救‘济措施，在履行期限届满前请求违约方李某承担违约责任。救济的方式有三种：起诉，解除合同和要求对方履行。赵某选择了起诉这种救济方式。当李某未按约定提供担保时，赵某即获得了诉权。因为预期违约本身虽不产生消灭合同的效力，但预期违约已经构成了对另一方合同利益的侵害，另一方基于预期违约提起诉讼，请求法律救济，自应允许。所以本案原告赵某有权在合同未到履行期限时向法院起诉。
来源: 上海买卖合同律师
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